資格ジュピター条文穴埋め・判例演習

第二編 物権/第十章 抵当権/第四節 根抵当

民法 第398条の8(根抵当権者又は債務者の相続)

分野:抵当権・根抵当

出題試験:宅建行政書士司法書士重要度 高

重要度は過去問の出題年度などをもとにした当サイトの評価です。

この条の要点

  • 相続人を定める合意の登記懈怠とみなし確定:相続時の相続人特定合意は六箇月内の登記が効力要件で、怠れば相続開始時に元本確定。
  • 債務者の合併と相続における担保範囲拡張の要否:債務者の合併では存続法人の後発債務が当然に担保される。相続では相続人特定の合意が要る。

条文原文

色付きの語句は試験で問われる重要な語句です。

第398条の8(根抵当権者又は債務者の相続)

元本の確定前に根抵当権者について相続が開始したときは、根抵当権は、相続開始の時に存する債権のほか、相続人と根抵当権設定者との合意により定めた相続人が相続の開始後に取得する債権を担保する。

②元本の確定前にその債務者について相続が開始したときは、根抵当権は、相続開始の時に存する債務のほか、根抵当権者と根抵当権設定者との合意により定めた相続人が相続の開始後に負担する債務を担保する。

③第三百九十八条の四第二項の規定は、前二項の合意をする場合について準用する。

④第一項及び第二項の合意について相続の開始後六箇月以内に登記をしないときは、担保すべき元本は、相続開始の時に確定したものとみなす。

条文の要点

根抵当権者又は債務者の相続とは、元本確定前に根抵当権者か債務者に相続が起きた場合の担保関係の処理です(398条の8)。

相続開始時の債権債務に加え、合意で定めた相続人が相続後に取得・負担する債権債務も担保します。合意の登記が相続開始後6か月以内にないと、元本は相続開始時に確定したものとみなされます。

根抵当権者又は債務者の相続の合意登記

合意の相手は、権者側の相続では相続人と根抵当権設定者、債務者側の相続では根抵当権者と根抵当権設定者です。登記は対抗要件ではなく効力要件で、6か月は最初の相続開始時から進行し、相続人がさらに死亡しても延長されません。

項役割内容
1項効果根抵当権者の相続では、相続時の債権に加え、相続人と設定者の合意で定めた相続人が相続後に取得する債権も担保する
2項効果債務者の相続では、相続時の債務に加え、権者と設定者の合意で定めた相続人が相続後に負担する債務も担保する
3項効果これらの合意に後順位抵当権者その他の第三者の承諾は要らない(398条の4第2項準用)
4項例外合意の登記が相続開始後6か月以内にないと、元本は相続開始時に確定したものとみなされる

具体例

Bの土地にAの根抵当権(元本未確定)があり、債務者Cが死亡しました。AとBは、Cの相続人Dが相続後に負担する債務も担保する旨の合意をし、相続開始から5か月目に登記しました。

6か月以内の登記があるため、Dが相続後に負担する債務も担保されます。

反例(結論が変わる)

同じ設定で、合意の登記をしたのが相続開始から7か月目だった場合に変えます。

6か月を過ぎたため元本はCの相続開始時に確定したものとみなされ、Dが相続後に負担する債務は担保されません。

関連条との違い

  • 民法 第398条の9:合併では存続・設立法人が合併後に取得・負担する債権債務が合意なしに当然担保される。相続では後発分は合意で定めた相続人のものに限られる
  • 民法 第398条の4:通常の債務者の変更は元本確定前の登記で足りる。債務者の相続では合意の登記が相続開始後6か月に間に合わないと元本確定になる

過去問で誤りとされた肢の型

  • 司法書士令和8年度 問14オ

    相続開始時に存する債権のみを担保するとする誤り。合意で定めた相続人の相続後取得債権も担保される

  • 司法書士令和3年度 問14イ

    債務者の相続で元本が当然に確定するとする誤り。6か月以内の合意登記で担保関係を継続できる

  • 司法書士令和4年度 問59ア

    相続人がさらに死亡すれば第2の相続開始から6か月が起算されるとする誤り。期間は第1の相続開始時から進行し延長されない

ほかの誤り肢は「この条文を解説で参照する過去問」で確認できます。

法令版: 2026年6月24日施行版

この条文の〇×問題(2問)

相続人を定める合意の登記懈怠とみなし確定

債務者に相続が開始した後、根抵当権者と根抵当権設定者とが相続の開始後に債務を負担する相続人を定める合意をしたが、相続の開始後六箇月以内にその合意についての登記をしなかった。この場合、合意自体は有効に存続し、担保すべき元本が確定することはなく、単にその合意を第三者に対抗できないにとどまる。

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正解 ×

誤り。民法398条の8第4項は、相続人を定める合意について相続の開始後六箇月以内に登記をしないときは、担保すべき元本が相続開始の時に確定したものとみなすと定める。この登記は対抗要件ではなく、怠れば合意の存否とは無関係に元本確定の効果が生じ、以後の債務は担保されない。

学習ポイント:相続時の相続人特定合意は六箇月内の登記が効力要件で、怠れば相続開始時に元本確定。

第398条の8第2項・4項

債務者の合併と相続における担保範囲拡張の要否

元本の確定前に債務者について合併があった場合、合併後に存続する法人が合併後に負担する債務は、債務者に相続があった場合とは異なり、根抵当権者と根抵当権設定者との合意をしなくても根抵当権の担保となる。

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正解 ○

正しい。民法398条の9第2項は、債務者について合併があったときは、合併の時に存する債務のほか、存続法人又は設立法人が合併後に負担する債務を担保すると直接定めており、合意を要件としない。相続の場合に合意により定めた相続人の債務に限る構造とは対照的である。

学習ポイント:債務者の合併では存続法人の後発債務が当然に担保される。相続では相続人特定の合意が要る。

関連:第398条の9第2項、第398条の8第2項

この条文を解説で参照する過去問

司法書士令和8年度 問14オ

元本の確定前に根抵当権者について相続が開始したときは、根抵当権は、根抵当権者の相続開始の時に存する債権のみを担保する。

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誤り

誤り。元本確定前に根抵当権者について相続が開始した場合、相続開始時の債権に加え、相続人と設定者の合意で定めた相続人が相続後に取得する債権も担保する(398条の8第1項)。「存する債権のみ」ではない。

司法書士令和8年度 問58エ

甲土地について設定の登記がされた元本の確定前の根抵当権の唯一の債務者について相続が開始し、6か月以内に指定債務者の合意の登記がされなかった場合には、その後に締結された根抵当権の追加設定契約に基づき、乙土地について甲土地と共同根抵当とする根抵当権の設定の登記を申請することはできない。

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正しい

正しい。唯一の債務者について相続が開始し6か月以内に指定債務者の合意の登記がされなかった場合、元本は相続開始時に確定したものとみなされる(398条の8第4項)。元本確定後は根抵当権の追加設定(共同根抵当の追加)はできない。

司法書士令和4年度 問59ア

根抵当権の債務者Aが死亡し、指定債務者の合意の登記がされないまま、その相続の開始後6か月以内にAの唯一の相続人であるBが更に死亡した場合には、Bの相続の開始後6か月を経過するまでは、指定債務者の合意の登記をすることができる。

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誤り

誤り。指定債務者の合意の期間の起算点は第1の相続開始時であり、第1の相続開始後6か月以内に合意がないまま第2の相続が開始しても期間は延長されず、第1の相続開始時に元本が確定したものとみなされる(398条の8第2項・4項)。

司法書士令和4年度 問59イ

根抵当権の登記名義人がA及びBである場合において、Aのみが死亡したときは、その相続開始後6か月以内であっても指定根抵当権者の合意の登記を申請することができない。

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誤り

誤り。根抵当権者のうち一人が死亡した場合にも、相続開始後6か月以内に指定根抵当権者の合意の登記を申請できる(民法398条の8第1項・4項)。

司法書士令和3年度 問14イ

元本の確定前に債務者について相続が開始したときは、根抵当権の担保すべき元本は、当然に確定する。

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誤り

誤り。元本確定前に債務者について相続が開始した場合、元本は当然には確定せず、相続開始後6か月以内に合意の登記をしなければ相続開始時に確定したものとみなされる。根抵当権者と根抵当権設定者の合意により定めた相続人についての合意・登記により継続も可能(398条の8)。

司法書士平成25年度 問15エ

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正しい

正しい。根抵当権は相続開始時に存する債権と合意により定めた相続人が相続開始後に取得する債権を担保し、その合意について相続開始後6か月以内に登記がないときは元本が相続開始時に確定したものとみなされる(民法398条の8)。

司法書士平成25年度 問49エ

元本の確定前の根抵当権の債務者兼設定者であるAについて相続が開始し、その未成年の子Bとその親権者Cとが相続人である場合において、相続によるBへの所有権の移転の登記がされた後、Cを債務者とする民法第398条の8第2項の合意の登記を申請するときは、Bについて特別代理人の選任の審判があったことを証する情報を提供しなければならない。

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正しい

正しい。相続後に親権者Cを債務者とする民法398条の8第2項の合意は親権者と未成年の子Bとの利益相反行為に当たり、Bについて特別代理人の選任の審判があったことを証する情報の提供を要する。

問題で確認する

第398条の8の内容は2問の〇×問題と1問の条文穴埋めで確認できます。